Уникальные учебные работы для студентов


Медиация как способ разрешения споров диссертация

  • Медиация — универсальный способ; урегулирования коммерческижспоров в;России;
  • В-третьих, отличие проаргументации от КА заключается в том, что последняя всегда связана с исходным проаргументом;
  • В Приложении 1 приводится сравнительная таблица моделей медиации, применимых при урегулировании правовых споров;
  • Austrian Mediation Act Eaw on mediation in civils law?
  • Зарубежный опыт свидетельствует о том, что разрешение и урегулирование правовых споров относится к одной из таких сфер.

Основные соглашения, заключаемые в процессе международной коммерческой медиации их коллизионно-правовое регулирование Введение к работе Актуальность темы исследования. В основе международного коммерческого конфликта лежат противоречия, борьба за ресурсы между субъектами коммерческой деятельности, как правило, имеющими разную национальную принадлежность. Как правило, именно субъекты правоотношения их национальная принадлежность являются характерной и определяющей чертой отношений, осложненных иностранным элементом.

В связи с процессом глобализации и усложнением коммерческих отношений между субъектами экономической деятельности разных государств увеличивается число споров и конфликтов. На сегодняшний день не существует единого международного органа, занимающегося разрешением международных коммерческих споров, поэтому стороны вынуждены нередко обращаться за защитой своих прав в национальные суды государств.

При этом рассмотрение спора с участием иностранных лиц осложнено столкновением правовых систем разных медиация как способ разрешения споров диссертация, которые могут значительно разнится между собой, а порой даже решать один и тот же вопрос диаметрально противоположно, что вызывает определенные трудности. Как правило, при рассмотрении спора в национальном суде стороны международных коммерческих отношений сталкиваются со следующими трудностями: Поскольку суды используют различные критерии для определения юрисдикции например, место причинения вреда, место жительства или место пребывания ответчика, место нахождения имущества или административного органа юридического лица и т.

Так как в настоящее время не существует единых процессуальных правил для определения юрисдикции, возможно возникновение ситуации, когда одна сторона отношений подала иск в одном государстве, а другая сторона подала иск в другом государстве и получится, что один и тот же спор будет рассматриваться одновременно в нескольких государствах. Также возможна и обратная ситуация, когда спор вообще не входит в юрисдикцию ни одного государства; 2 процедура рассмотрения спора.

Каждое государство имеет свои собственные процессуальные нормы, которые могут существенно отличаться друг от друга, иностранный участник не будет знаком с этими нормами, что может стать предпосылкой для проигрыша по делу.

Так, например, в состязательном процессе стороны сами выбирают предмет и способы медиация как способ разрешения споров диссертация, а судья лишь оценивает представленные сторонами версии обстоятельств по делу.

  • Если фокус проаргументации, ориентированной на принятие некоторого заключения, направлен на завершение дискуссии, то КА, напротив, ориентирована на опровержение заключения и способствует продолжению дискуссии;
  • При анализе доктрины, моделей правового регулирования и практики применения медиации в зарубежных странах широко использовался сравнительно-правовой метод;
  • В случае если стороны не соблюдают предусмотренный соглашением досудебный порядок урегулирования спора путем применения медиации либо не представляют документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка, то данный факт следует рассматривать как основание возвращения искового заявления либо оставления искового заявления без рассмотрения;
  • Диссертация, подготовлена на кафедре гражданского процесса Уральской государственной юридической академии, где проведено ее рецензирование и обсуждение;
  • Так, в диссертационном исследовании Е;
  • Данное понимание медиации базируется на системе деления всех альтернативных форм разрешения споров на три группы, где к первой относятся формы, предусматривающие прямое взаимодействие конфликтующих сторон переговоры , ко второй группе — формы с участием посредника, не обладающего полномочием по разрешению спора медиация , к третьей группе — формы с участием посредника, имеющего полномочие по разрешению спора арбитраж 24.

В инквизиционном же процессе, судья сам непосредственно участвует в установлении обстоятельств по делу и решении правовых вопросов, роль медиация как способ разрешения споров диссертация в таком процессе как бы совмещена с ролью следователя.

Несмотря на то, что в чистом виде такие виды процессов не существуют, однако различия в предоставлении истребовании доказательств в разных странах сохраняются; 3 применимое право. Международная коммерческая сделка связана с несколькими правовыми системами, в результате чего возникает необходимость определения права, применимого к отношениям сторон.

При этом, в случае если будет избрано иностранное право, то процесс становится не предсказуемым, так как невозможно предугадать результат разрешения спора в случае применения национальными судами чужого для них права; 4 признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений.

Решение национального суда территориально ограничено его юрисдикцией и, таким образом, не имеет силу за ее пределами. Однако, без признания решения за рубежом невозможно его принудительное исполнение на территории другого государства. Государства не обязаны признавать иностранные судебные решения, за исключением случаев, когда это установлено международными соглашениями.

Взаимное признание судебных решений иных официальных документов основывается на принципе международной вежливости. С связи с этим принудительное исполнение решения суда на территории иностранного государства часто представляется невозможным. Вышеперечисленные сложности при разрешении трансграничных коммерческих споров государственными судами являются предпосылкой для поиска сторонами иных способов защиты своих прав.

Одним из таких способов, который успешно применяется во многих развитых странах, является процедура медиации. Это связано не в последнюю очередь с тем, что большинство коммерческих споров в своей медиация как способ разрешения споров диссертация имеют частноправовой характер, а в современном мировом бизнесе для предпринимателей стабильные деловые отношения с контрагентами бывают намного ценнее, нежели выигрыш судебного процесса, в результате которого эти медиация как способ разрешения споров диссертация могут потеряться.

Иногда небольшие уступки в материальном плане могут сохранить длительные деловые отношения между партнерами. Более того на значимость развития и совершенствования практики применения медиации для разрешения трансграничных коммерческих споров указывалось в документах Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, в рекомендациях Комитета Министров Совета Европы, а также в ряде документов Европейского Союза.

Однако, несмотря на существенные преимущества медиации для разрешения международных коммерческих споров перед судебным процессом, в данной сфере существует также ряд дискуссионных проблем. Проблемы регулирования процедуры медиации в рамках данной работы рассматриваются с точки зрения международного, российского и зарубежного права Германии и Китая.

  1. Обосновывается необходимость рассматривать в качестве самостоятельного основания прекращения производства по делу заключение сторонами спора медиативного соглашения. Учебные пособия и справочные издания123.
  2. По функциональному назначению предлагается выделять организационные принципы. Речевое взаимодействие в ходе разрешения конфликта осуществляется с использованием аргументативной схемы, реализующейся в виде множественных аргументативных диалогов между пропонентом и оппонентом, в которых обсуждается та или иная точка зрения.
  3. От слов — к делу.
  4. Объектом исследования послужили высказывания, содержащие КА в текстах и стенограммах жанровых разновидностей дискурса медиации. Дэвид весь день стоит у печи, выпекая рогалики, а Роберт, ответственный за сбыт, полдня проводит на поле для гольфа, устанавливая контакт с клиентами.
  5. Контраргументация и проаргументация имеют ряд отличий. Соответствие формы соглашения законодательству определяется по праву страны, подлежащему применению к самой сделке lex causae.

Выбор для диссертационного исследования права Германии и Китая вызван несколькими причинами. Во-первых, сегодня идет активное развитие коммерческих связей между представителями предпринимательского сообщества России и указанных стран. Во-вторых, анализ правовой регламентации процедуры медиации поможет оценить достоинства и недостатки в правовом регулировании этих стран, что может медиация как способ разрешения споров диссертация использовано для совершенствования правового регулирования медиации в России и более активного применения данной процедуры для разрешения международных коммерческих споров.

Учитывая вышеизложенное, а также отсутствие научно-обоснованной концепции применения процедуры медиации для разрешения международных коммерческих споров и несоответствие степени изученности темы ее практическому и теоретическому значению, проведение комплексного анализа процедуры медиации как одного из способов альтернативного разрешения международных коммерческих споров является необходимым и обоснованным.

Степень разработанности темы диссертационного исследования. В науке международного частного права проблемы медиации рассматривались преимущественно в рамках работ, посвященных вопросам альтернативного разрешения споров и судебного примирения. Так, отдельные параграфы диссертационного исследования Е. Некоторые аспекты медиации затрагивает А. Кузбагаров при изучении проблем примирения сторон по частноправовым спорам.

В отечественной юридической науке имеется ряд исследований по вопросам применения примирительных процедур, в том числе медиации, в арбитражном процессе И. Процессуальные аспекты мирового соглашения как средства внесудебного урегулирования частноправовых споров, в том числе с помощью посредника медиаторарассматривались в диссертационной работе Д.

Вместе с тем, ранее в российской юридической науке не проводилось комплексного исследования, посвященного анализу медиации как самостоятельного способа разрешения международных коммерческих споров. Объектом исследования является медиация как один из элементов системы альтернативного разрешения международных коммерческих споров, ее понятие, характерные черты, структура.

Предметом исследования являются правовое регулирование международной коммерческой медиации на международном и национальном уровне, правовые теории, касающиеся медиации. Цель и задачи диссертационного исследования. Целью диссертационного исследования является комплексное изучение теории и законодательства в медиация как способ разрешения споров диссертация медиации и определение возможностей совершенствования правового регулирования данной процедуры при разрешении международных коммерческих споров.

Для достижения указанной цели автором были решены следующие задачи: В процессе работы над диссертацией применялись общенаучные диалектический метод, системный метод, анализ, синтез, классификация, сравнение и аналогия и частнонаучные сравнительно-правовой, исторический, нормативно-логический и другие методы познания. Теоретическую основу исследования составили труды В. При работе над диссертацией использовались труды ряда медиация как способ разрешения споров диссертация авторов, в том числе и не переведенных на русский язык Н.

Пель, Цао Лиюн и. Научная новизна исследования состоит в том, что впервые в науке международного частного права проведено комплексное исследование проблем, возникающих в процессе организации и применения процедуры медиации в сфере разрешения международных коммерческих споров. Основные положения, выносимые на защиту. Научная новизна медиация как способ разрешения споров диссертация в следующих выносимых на защиту положениях.

Дано определение медиации в сфере разрешения международных коммерческих споров: К основным особенностям международной коммерческой медиации относятся: Для повышения эффективности саморегулирования в сфере медиации как наиболее рационального подхода к функционированию этого института необходима дифференциация саморегулируемых организаций по сфере профессиональной подготовки медиаторов, входящих в их состав, что будет способствовать более компетентному урегулированию международных коммерческих споров, а также в иных сферах отношений.

Медиация в сфере международных коммерческих споров оформляется тремя соглашениями: Все три вида указанных соглашений являются трансграничными гражданско-правовыми договорами — осложненными иностранным элементом, и связаны с правом разных государств. Соглашение о применении процедуры медиации медиативная оговорка — гражданско-правовой договор между сторонами трансграничного коммерческого договора о передаче спора или определенной категории споров на рассмотрение с участием медиатора. Действительность этого соглашения зависит от его соответствия трем критериям: Дееспособность сторон для физических лиц определяется по личному закону lex personalisдля юридических лиц — по закону места учреждения lex societatis.

Соответствие формы медиация как способ разрешения споров диссертация законодательству определяется по праву страны, подлежащему применению к самой сделке lex causae. Требования к содержанию соглашения определяются по праву страны, в которой рассматривается спор lex loci actusесли стороны не договорились об ином.

Использование общего правила о применении права страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, нецелесообразно, так как невозможно определить сторону, осуществляющую решающее исполнение: Соглашение о проведении процедуры медиации — это гражданско-правовой договор, в соответствии с условиями которого одна сторона медиатор или организация, оказывающая медиационные услуги медиация как способ разрешения споров диссертация обеспечить проведение процедуры медиации, а другая сторона стороны спорного отношения оплатить оказанные услуги.

Если стороны не определили применимое право, то к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

При этом стороной, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора можно считать медиатора или организацию, оказывающую медиационные услуги. И в таком случае применимое право определяется по месту жительства медиатора или основному месту деятельности организации, оказывающей медиационные услуги. Медиативное соглашение — гражданско-правовой договор, который закрепляет результаты, достигнутые сторонами спора в медиация как способ разрешения споров диссертация рассмотрения спора и определяет или уточняет права и обязанности сторон, касательно спорного отношения.

В случае если стороны не избрали применимое право, то к содержанию медиативного соглашения применяется право, с которым оно имеет наиболее тесную связь. При этом в качестве наиболее тесной связи предлагается рассматривать право, применимое к основному правоотношению сторон lex causae.

Возможность принудительного исполнения медиативного соглашения будет определяться правом страны, где оно будет исполняться lex loci solutionis. Научно-теоретическая значимость результатов исследования состоит в научном обосновании концепции медиации как самостоятельного способа разрешения международных коммерческих споров. Положения, выводы и рекомендации, содержащиеся в работе, могут быть использованы в дальнейших научных исследованиях проблем, возникающих в процессе организации и применения процедуры медиации для урегулирования трансграничных коммерческих споров, а также иных способов альтернативного разрешения споров.

Практическая значимость работы заключается в том, что выводы и предложения, сделанные автором могут быть использованы в правотворческой деятельности, в практической деятельности медиаторов. Диссертация подготовлена на кафедре международного частного права Университета имени О. Кутафина МГЮАгде проведено ее рецензирование и обсуждение. Основные положения, выводы и рекомендации диссертационного исследования содержаться в статьях, опубликованных автором в юридических журналах. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованной литературы.

В последние годы не только в России, но и за рубежом усилия многих ученых-юристов направлены на теоретическое осмысление медиации и регулирующего ее законодательства, доктринальную разработку институтов права медиации и выделение данного способа АРС как особого объекта юридического научного исследования.

Отсутствие универсальных правил и стандартов медиации, разнообразие практики, подходов к медиация как способ разрешения споров диссертация ее содержания, а также заметная разница в стилях практикующих медиаторов — это лишь немногие факторы, которые не позволяют выработать единое понятие медиации, содержащее четкие критерии ее определения, и тем самым отграничивать ее от других процедур, схожих по содержанию и некоторым признакам.

В то же время выработка такого понятия представляется необходимой не только с научной, но и с практической точки зрения. Связано это может быть, например, с необходимостью обеспечения четкости правового регулирования медиации. Практический вопрос разграничения медиации и других видов примирительных процедур возникает при наличии нескольких нормативных актов, регулирующих процедуры несудебного урегулирования споров. Можно выделить три подхода к пониманию медиации.

При данном подходе медиация рассматривается как максимально широкое понятие, включающее в себя все возможные варианты примирительных процедур с участием посредника, от любых форм переговоров с участием третьего лица в политических конфликтах и войнах до любых форм школьного, семейного, бытового примирения. Данное понимание медиации базируется на системе деления всех альтернативных форм разрешения споров на три группы, где к первой относятся формы, предусматривающие прямое взаимодействие конфликтующих сторон переговорыко второй группе — формы с участием посредника, не обладающего полномочием по разрешению спора медиацияк третьей группе — формы с участием посредника, имеющего полномочие по медиация как способ разрешения споров диссертация спора арбитраж 24.

Несмотря на то, что данный подход имеет значительное распространение и находит не только большое количество сторонников среди специалистов, но и прямое выражение в ряде законодательных актов, растущая институционализация медиации и ее последовательное медиация как способ разрешения споров диссертация отграничение от других схожих форм например, модерация и примирениеочевидно, указывают на необходимость разработки более деятельных критериев определения медиации для ее последующего отграничения от смежных форм примирительных процедур, обладающих схожими признаками.

Основой для проведения разграничения послужило различие в личности и роли посредника. Так, в уже известной ранее немецкой процедуре примирения посредником, как правило, выступает лицо, обладающее определенным авторитетом и признанием со стороны общества25, в то время как в медиации речь идет главным образом о специалисте, обладающем профессиональными познаниями в области управления конфликтами и специальными техниками их урегулирования.

Как справедливо указывает один из ведущих немецких специалистов в области коммерческой медиации адвокат Йорг Риссе: Медиация также не направлена на примирение спорящих сторон на основании каких-то мировоззренческих или идеологических представлений. Гармонизация правового регулирования медиации в сфере разрешения международных коммерческих споров на универсальном уровне Как ранее было отмечено, экономические конфликты с участием иностранных физических и юридических лиц отличаются своей спецификой, что создает трудности при их разрешении.

В связи с различием правовой регламентации процедуры медиации в различных государствах, возникает необходимость в выработке единообразного нормативного подхода в регулировании медиации для международных коммерческих споров. Международные коммерческие связи требуют не только единообразных норм, регулирующих такие отношения, но и развития унифицированных процедур разрешения споров и урегулирования конфликтов субъектов международного коммерческого оборота.

Так, успешная унификация и гармонизация правовых норм, регулирующих международный коммерческий арбитраж, способствовала его успешному развитию, что привело к закреплению за ним ведущего способа разрешения международных коммерческих споров. В начале XXI века в связи с ростом популярности процедуры медиации международные медиация как способ разрешения споров диссертация начали активно проводить работу по гармонизации правового регулирования медиации путем принятия рекомендательных документов.

Модельный закон представляет собой текст, который рекомендуется государствам для принятия своих национальных законов.

  • Несмотря на то, что на сегодняшний день отсутствует особое правило по форме сделки для всех международных коммерческих сделок, специальное законодательство российский Закон о медиации содержит требование о письменной форме медиативной оговорки независимо от наличия иностранного элемента;
  • Он содействует сторонам в достижении соглашения, применяя специальные техники и приемы управления переговорным процессом медиационную технологию;
  • Медиация как самостоятельный способ урегулирования правовых споров;
  • Так, в диссертационном исследовании Е.

Одним из главных преимуществ модельного закона является предоставленная государствам возможность внесения изменений в его текст для отражения национальной специфики. Как уже отмечалось выше, на протяжении длительного времени медиация применяется во многих государствах, однако в каждой стране имеются свои особенности проведения медиации.

VK
OK
MR
GP